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如何判断贴牌加工是否构成商标侵权行为
2019-02-13 16:28:38 发布

近年来,贴牌加工贸易引发很多商标侵权纠纷,构成或不构成商标侵权是具有争议的,各界观点不一。

一、对于判定贴牌加工是否构成商标侵权行为,鉴于商标权的地域界限,此前不少法院有观点认为,贴牌加工的商品在国内市场不流通,不会对国内商标权利人的利益造成损害,故不构成侵权。


上海申达音响电子有限公司诉玖丽得电子(上海)有限公司侵犯商标专用权纠纷一案中,二审法院认为被上诉人玖丽得公司接受案外人美国朱利达公司的委托贴牌加工涉案产品,涉案产品全部出口至美国,未在中国境内销售,中国的相关公众在国内不可能接触到涉案产品,不会造成国内相关公众的混淆和误认。另外,在贴牌加工关系中,境内加工方在产品上标注商标的行为形式上虽由加工方所实施,但实质上商标真正的使用者仍为境外委托方。本案涉案产品所贴商标只在中国境外具有商品来源的识别意义,并不在国内市场发挥识别商品来源的功能。故一审法院综合判断认定被上诉人玖丽得公司的行为不构成商标侵权并无不当。”

相关裁判文书:


丁思泉诉上海创侨实业股份有限公司、上海吉欣针织制衣有限公司侵害商标权纠纷案 

一审案号:(2015)浦民三(知)初字第836号    

二审案号:(2016)沪73民终47号    


上海柴油机股份有限公司诉江苏常佳金峰动力机械有限公司侵害商标权纠纷案
二审案号:
(2015)苏知民终字第00036号      

鳄鱼恤有限公司诉青岛瑞田服饰有限公司侵害商标专用权纠纷案
二审案号:
(2012)鲁民三终字第81号      

迪马克轮胎(青岛)有限公司诉山东永泰集团有限公司、青岛盾轮国际贸易有限公司侵害商标权纠纷案
二审案号:
(2016)鲁民终1280号           

上海申达音响电子有限公司诉玖丽得电子(上海)有限公司侵害商标专用权纠纷案
二审案号:
(2009)沪高民三(知)终字第65号     

祝根红诉安特固科技(无锡)有限公司侵害商标权纠纷案
二审案号:
(2016)苏02民终2675号      


二、另一种观点则提出,虽然贴牌加工产品不在中国市场销售,被控侵权的贴牌加工产品全部出口国外,但是商标权利人的产品也出口至同一国家,两者的国外市场相同,法院认定两者具有同一市场,产品可能导致相关公众产生混淆,对权利人利益造成实质损害。


而北京飞彩海河科技有限公司诉国家工商行政管理总局商标评审委员会、上海杰蒂玩具有限公司商标异议复审行政纠纷案一案中,法院认为:即使证据的真实性能够得到认可,也仅能证明杰蒂公司向美国出口了标有"BEARINGT0N C0LLECTI0N"商标的商品,而未能提供任何在我国大陆地区宣传、销售上述商品的证据,我国玩具类商品的相关公众对于"BEARINGT0N C0LLECTI0N"商标并不知晓,因而无法起到区分商品来源的作用,更加无法证明该商标在我国大陆地区的知名度。因此,杰蒂公司提交的证据尚不足以认定诉争商标的申请注册违反了商标法第三十二条后半段所指"以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标"之规定。

相关裁判文书:

东莞市绿雅家用电器有限公司诉上海力玛赫机电制造有限公司确认不侵害商标权纠纷案
二审案号:
(2015)东中法知民终字第15号        

北京飞彩海河科技有限公司诉商标评审委员会、上海杰蒂玩具有限公司商标异议复审行政纠纷案
二审案号:
(2017)京行终491号     

三、一些学者认为贴牌加工是否造成了侵权,可以以是否造成了该商品的混淆以及造成了相关公众的误认来判断,且TRIPS协定规定,只要存在混淆的可能性,注册商标所有人就有权阻止任何第三方在贸易过程中,将与其注册商标相同或近似的商标使用在相同或类似的商品或服务上。商标近似中的混淆判断为混淆可能性的判断,不需要确实发生混淆,在一定程度上存在混淆的可能性即可。


年年红国际食品有限公司诉德国输了打公司、厦门国贸实业有限公司侵害商标专用权一案中,法院认为相关公众既包括产品的消费者,也应包括产品的生产者和销售者,因此即便贴牌加工的产品不在中国市场销售,也同样会引起产品生产和流通环节业者的混淆,从而损害商标的识别功能。

相关裁判文书:

曹县森友木业有限公司诉济南市天桥区浩然装饰材料经销处、济南黄猫贸易有限公司侵害商标权及不正当竞争纠纷案
一审案号:
(2016)鲁01民初1704号    

福建泉州匹克体育用品有限公司诉锡市振宇国际贸易有限公司、伊萨克莫里斯有限公司侵害商标权纠纷案
二审案号:
(2016)沪73民终37号    

年年红国际食品有限公司诉德国舒乐达公司I.SchroederKG、厦门国贸实业有限公司侵害商标专用权纠纷案
二审案号:
(2012)闽民终字第378号 

四、其他相关裁判文书


鳄鱼恤有限公司诉扬州永新制衣有限公司侵犯商标专用权纠纷案

一审案号:(2012)扬知民初字第0039号    


捷豹路虎有限公司诉青岛明德进出口有限公司侵害商标权纠纷案

一审案号:(2014)青知民初字第591号    


风格文具有限公司诉商标评审委员会商标申请驳回复审行政纠纷案

二审案号:(2016)京行终4827号      

鳄鱼恤有限公司诉台山利富服装有限公司侵害商标专用权纠纷案

二审案号:(2011)粤高法民三终字第467号      


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